CORTE DI CASSAZIONE – Sentenza 11 novembre 2013, n. 25846
Fallimento ed altre procedure concorsuali – Fallimento – Società in accomandita semplice – Trasformata in società a responsabilità limitata – Decorso di un anno dalla trascrizione della trasformazione nel registro delle imprese – Socio illimitatamente responsabile – Fallimento per estensione – Esclusione – Fondamento
Svolgimento del processo
Con sentenza del 15 novembre 2012 la Corte di appello di Milano rigettava il reclamo proposto da G.A. avverso la sentenza in data 18 gennaio 2012 con cui il Tribunale di Busto Arsizio aveva dichiarato il suo fallimento in estensione del fallimento della s.r.l. E., già E. s.a.s. della quale il reclamante era stato socio accomandatario sino all’11 gennaio 2007, data nella quale aveva avuto luogo la trasformazione, iscritta nel registro delle imprese il successivo 1° febbraio. In particolare, per quanto qui interessa, la Corte di appello osservava che:
1) G.A. non era stato liberato dalla sua responsabilità illimitata per le obbligazioni sociali sorte prima della trasformazione in quanto era mancato il consenso, espresso o presunto dei creditori, ai sensi dell’art. 2500 quinquies c.c.; al riguardo, infatti, il reclamante non aveva offerto la prova che la E. s.a.s. avesse comunicato a tutti i creditori, per raccomandata o con altro mezzo idoneo, la deliberazione di trasformare la società in una s.r.l. Con specifico riferimento alla creditrice Banca di Roma, non poteva considerarsi equipollente una conoscenza della trasformazione acquisita in virtù di una prosecuzione dei rapporti, poiché tale conoscenza non poteva ritenersi circostanziata come richiesto dall’art. 2500 quinquies c.c.; d’altro canto la comunicazione non era stata inviata neppure agli altri creditori (Comune di Bolotana ed Amministrazione dello Stato);
2) pertanto, non essendo cessata la responsabilità illimitata, la sola pubblicità della trasformazione non era idonea a far decorrere il termine annuale per la dichiarazione di fallimento in estensione previsto dall’art. 147;
3) infine, non vi era dubbio che l’insolvenza della s.r.l. fosse dipesa da debiti esistenti alla data di cessazione della responsabilità illimitata, considerato che la responsabilità dell’A. non era mai cessata e che lo stesso, pertanto, “era pienamente responsabile dei debiti esistenti alla data del fallimento della società”.
G.A. propone ricorso per cassazione, deducendo tre motivi. Il fallimento della s.r.l. E. ed il fallimento di G.A. resistono con controricorso illustrato anche con memoria.
Motivi della decisione
Con il primo motivo il ricorrente deduce la violazione degli artt. 147 L. fall., e 2500 quinquies c.c. ed il vizio di motivazione, lamentando che la sentenza impugnata aveva erroneamente ritenuto che, in caso di trasformazione di società di persone in società di capitali, il socio rimasto illimitatamente responsabile per le obbligazioni sociali, per difetto del consenso esplicito o presunto dei creditori, poteva essere dichiarato fallito in estensione anche dopo il decorso di un anno dall’iscrizione della trasformazione nel registro delle imprese.
Con il secondo motivo il ricorrente deduce la violazione degli artt. 147 L. fall, e 2500 quinquies c.c. ed il vizio di motivazione, lamentando che la sentenza impugnata aveva erroneamente ritenuto che dalla mancata liberazione del socio accomandatario per le obbligazioni anteriori alla trasformazione discendeva che lo stesso fosse responsabile dei debiti esistenti alla data del fallimento.
Con il terzo motivo il ricorrente deduce la violazione dell’art. 2500 quinquies c.c. ed il vizio di motivazione, lamentando che erroneamente la Corte di appello aveva ritenuto che il socio accomandatario della società trasformata non era stato liberato dalle obbligazioni preesistenti alla trasformazione, considerato che all’epoca della stessa il Ministero dello sviluppo economico ed il Comune di Bolotana non erano ancora creditori. Infatti, il primo non aveva ancora revocato il finanziamento a fondo perduto già concesso alla E. s.a.s. ed il secondo non aveva ancora proceduto all’accertamento ICI.
Quanto, infine, alla Banca di Roma, questa aveva proseguito il rapporto di mutuo con E. s.r.l. accettandone i pagamenti ed inviandole le quietanze.
Il primo ed il secondo motivo possono essere trattati congiuntamente in quanto strettamente connessi e sono fondati.
La liberazione del socio dalle obbligazioni preesistenti alla trasformazione è fatto diverso dalla cessazione della responsabilità illimitata. Invero, in mancanza del consenso esplicito o presunto dei creditori alla trasformazione di una società di persone in società di capitali, il socio illimitatamente responsabile della prima non è liberato dalle obbligazioni sociali contratte sino al momento della trasformazione e continua a risponderne illimitatamente; tuttavia, dopo che la trasformazione ha avuto luogo soltanto la società risponde delle nuove obbligazioni sociali non essendo prevista alcuna ultrattività della responsabilità illimitata del socio, incompatibile con la disciplina delle società di capitali. Ne consegue che, ai sensi dell’art. 147, secondo comma, L. fall., decorso un anno dalla iscrizione della trasformazione nel registro delle imprese, non può più essere dichiarato il fallimento del socio già illimitatamente responsabile.
Il terzo motivo è assorbito.
Non essendo necessari ulteriori accertamenti in punto di fatto, risultando dalla sentenza impugnata che l’iscrizione nel registro delle imprese è avvenuta il 1° febbraio 2007, questa Corte può decidere nel merito e revocare il fallimento di G.A.
Le spese di lite seguono la soccombenza e si liquidano come in dispositivo.
P.Q.M.
Accoglie il primo ed il secondo motivo del ricorso e dichiara assorbito il terzo; cassa la sentenza impugnata in relazione ai motivi accolti e, decidendo nel merito, revoca il fallimento di G.A.. Condanna i fallimenti controricorrenti al rimborso delle spese di lite liquidate per il giudizio di appello in € 4000,00 oltre IVA e CP e per il giudizio di cassazione in €. 4.200,00=, di cui 200,00 per esborsi, oltre IVA e CP.
