CORTE DI CASSAZIONE – Ordinanza 20 novembre 2018, n. 29846 – Il motivo d’impugnazione è rappresentato dall’enunciazione, secondo lo schema normativo con cui il mezzo è regolato dal legislatore, della o delle ragioni per le quali, secondo chi esercita il diritto d’impugnazione, la decisione è erronea

Fallimento – Professionista – Mancato pagamento dei contributi dei lavoratori per volontà dell’azienda – Diligenza professionale – Responsabilità contrattuale

Rilevato che

1. Con ricorso notificato il 2/2/2017 M.P. (ricorrente) ricorre per cassazione della sentenza numero 1138/2016, della Corte d’appello di Firenze pronunciata in seguito all’appello svolto dal fallimento della società costruzioni C.S. Srl in liquidazione e di I. Assicurazioni S.p.A. (controricorrenti), svolgendo quattro motivi di ricorso. Le parti intimate hanno notificato separati controricorsi. Il ricorrente e la compagnia assicuratrice contro ricorrente hanno prodotto memorie.

2. Per quanto qui di interesse, la Corte d’appello di Firenze, riformando la sentenza emessa dal Tribunale di Firenze in data 2/9/2014, con sentenza emessa ex articolo 281 sexies cod.proc. civ. ha ritenuto insussistente l’eccezione di inammissibilità dell’appello ex art. 342 cod.proc. civ. formulata dal professionista,qui ricorrente e, nel merito, ha ritenuto che la norma di cui all’articolo 50 c.p. (concernente l’esimente per consenso dell’avente diritto), richiamata sotto il diverso profilo dall’articolo 5 cod. civ., non sia applicabile al caso in esame che riguarda la responsabilità contrattuale del commercialista in riferimento a un diritto non disponibile, perché regolato da norme inderogabili di legge che non possono essere degradate a un interesse non tutelabile dall’ordinamento. In particolare, il professionista, non avrebbe dovuto considerare la volontà della cliente (la società contro ricorrente poi fallita) di non pagare i contributi dei lavoratori dipendenti per i giorni di assenza non retribuita, cui era poi seguito l’accertamento dell’Inps e il pagamento di sanzioni, soprattasse e interessi; pertanto la Corte di merito ha ritenuto il professionista responsabile per inadempimento del suo dovere di diligenza professionale che impone il rispetto della normativa cogente di settore rientrante nella sfera di sua specifica competenza. Il Giudice dell’appello, nella specie, ha ritenuto che debba trovare applicazione il primo comma dell’articolo 1227 cod. civ., atteso che la condotta negligente del professionista è stata assecondata e voluta dal soggetto danneggiato, valutando il concorso nella misura del 50% con corrispondente riduzione del danno preteso a titolo risarcitorio, pari alle sanzioni e agli interessi di mora, con esclusione dei contributi comunque dovuti. Quanto alla copertura assicurativa, la Corte di merito, accogliendo l’appello della compagnia assicuratrice, ha rilevato l’ammissibilità della deduzione di inoperatività della polizza per essere il rischio escluso da quelli contemplati nel contratto e, pertanto, ha posto a carico del professionista assicurato le spese dei due gradi di giudizio da entrambe le parti.

Considerato che

1. Con il primo motivo, ex articolo 360, 1 comma , n. 3 cod. proc. civ., in relazione all’articolo 342 cod.proc. civ. il ricorrente si duole che nell’atto di appello il fallimento avrebbe dovuto far emergere la responsabilità contrattuale del professionista che, nonostante fosse stato incaricato di commettere nel suo interesse un illecito, ha dato comunque impulso a una condotta irregolare, e non certo limitarsi ad eccepire la mera violazione dell’articolo 50 codice penale, posto che la stessa Corte d’appello ha riconosciuto l’errore dell’appellante nel non aver correttamente inquadrato la questione giuridica.

1.1. Il motivo è inammissibile. La Corte d’appello ha argomentato che l’eccezione di violazione dell’articolo 342 cod. proc. civ. è infondata, atteso che l’appellante ha riportato quanto contesta della decisione e propone le sue ragioni in contrasto alla decisione gravata, assolvendo pienamente all’onere imposto dalla citata disposizione di legge. La censura pertanto non è conforme al criterio di specificità racchiuso nell’articolo 366 numero 4 cod.proc. civ., in quanto la critica alla sentenza non si correla alla specifica ratio decidendi resa sul punto.

2. Con il secondo motivo il ricorrente denuncia violazione/falsa applicazione dell’articolo 1218 cod. civ. ex articolo 360, 1 co., numero 3 cod. proc.civ. e I’ omesso esame circa un fatto decisivo per il giudizio che è stato oggetto di discussione ex articolo 360, 1 comma, numero 5 cod.proc. civ., in quanto la Corte d’appello non avrebbe ricondotto il fatto storico posto a fondamento della domanda risarcitoria nella disciplina contenuta nell’articolo 1218 cod. civ., posto che l’inadempimento del contratto professionale è dipeso dalla società committente, assumendo che il comportamento tenuto dalla stessa società cliente deve essere necessariamente considerato come un comportamento di per sé idoneo, da solo, a interrompere il nesso causale sussistente tra l’errore del professionista e il pregiudizio conseguente patito dalla società cliente.

2.1. Il motivo è in parte inammissibile e in parte infondato per quanto di seguito esposto.

2.2. La Corte d’appello ha innanzitutto ritenuto che il professionista, per suo dovere professionale, non avrebbe dovuto accettare la proposta illecita della società cliente di conteggiare i contributi previdenziali secondo criteri contrari alla legge che avrebbe dovuto dunque <<decisamente rifiutare, proprio in adempimento al suo dovere di diligenza professionale che gli impone il rispetto della normativa cogente di settore rientrante nella sua specifica competenza. Accettando di non indicare i contributi di legge il professionista ha posto in essere un atto di inadempimento all’incarico conferitogli, assumendone ogni collegata responsabilità risarcitoria». In tal modo, la condotta del professionista risulta essere stata valutata sotto il profilo della responsabilità contrattuale proprio in relazione agli obblighi cui egli è tenuto secondo le regole della professione.

2.3. Le obbligazioni inerenti all’esercizio dell’attività professionale sono, di regola, obbligazioni di mezzi e non di risultato, in quanto il professionista, assumendo l’incarico, si impegna a prestare la propria opera per raggiungere il risultato desiderato, ma non a conseguirlo. Pertanto, ai fini del giudizio di responsabilità nei confronti del professionista, rilevano le modalità di svolgimento della sua attività in relazione al parametro della diligenza fissato dall’art. 1176, secondo comma, cod. civ. , che è quello della diligenza del professionista di media attenzione e preparazione in relazione alla prestazione resa, così da assicurare che la scelta professionale cada sulla soluzione che meglio tuteli il cliente (Sez. 3, Sentenza n. 18612 del 05/08/2013; Cass. Sez. 6 – 3, Ordinanza n. 4790 del 28/02/2014). La richiesta di svolgere un’attività al di sotto di questo parametro di diligenza, anche se riconducibile al medesimo cliente creditore, non vale pertanto a esonerare il professionista dal suo ambito di responsabilità.

2.4. Nel caso specifico non sussiste neanche l’ omissione di un fatto rilevante ai fini del decidere, poiché la considerazione del comportamento assunto dal cliente è stata svolta in termini di ricostruzione del nesso causale tra il criterio di imputazione della responsabilità e l’evento dannoso che, come è noto, va operata dal giudice di merito anche di ufficio (Cass. 22/03/2011, n. 6529: anche quando il danneggiante o il responsabile si limiti a contestare in toto la propria responsabilità), integrando una mera difesa la fattispecie di cui al primo comma dell’art. 1227 cod. civ. (per tutte, Cass. 30/09/2014, n. 20619; Cass. Sez. U. 03/06/2013, n. 13902; Cass. Sez. 3 – , Sentenza n. 11258 del 10/05/2018). Una volta effettuato tale esame, la valutazione che ne consegue in termini di giudizio di responsabilità coinvolge un giudizio sul fatto incensurabile, se sufficientemente motivato. In tema di responsabilità professionale, infatti, la valutazione relativa all’entità della colpa del professionista è rimessa al giudice di merito e sindacabile in cassazione solo sotto il profilo della sussistenza di una motivazione completa ed adeguata (Sez. 3 – , Sentenza n. 11213 del 09/05/2017; Cass. Sez. 3, Sentenza n. 10966 del 09/06/2004)

3. Con il terzo motivo si denuncia violazione/falsa applicazione dell’articolo 1227 cod. civ. in relazione all’articolo 360, 1 comma, numero 3 cod.proc. civ. e, parimenti, l’omesso esame di un fatto decisivo per il giudizio che è stato oggetto di discussione tra le parti, posto che non sarebbe stato considerato che il cliente avrebbe agito con dolo .

3.1. Il motivo è inammissibile sotto il profilo dell’articolo 366 numero 4 cod. proc. civ. poiché la lettura dei motivi, al lume della motivazione che ha tenuto conto dell’ incidenza causale della condotta illecita del cliente nella causazione del danno, evidenzia come la loro illustrazione non si correli alla motivazione enunciata dalla Corte territoriale che ha ripartito nel 50% le rispettive responsabilità. Sicché, non apparendo i motivi correlati ad essa impongono nella ragione di inammissibilità espressa dal principio di diritto recentemente rinverdito da Cass. SU n. 7074 del 2017: « Il motivo d’impugnazione è rappresentato dall’enunciazione, secondo lo schema normativo con cui il mezzo è regolato dal legislatore, della o delle ragioni per le quali, secondo chi esercita il diritto d’impugnazione, la decisione è erronea, con la conseguenza che, in quanto, per denunciare un errore bisogna identificarlo e, quindi, fornirne la rappresentazione, l’esercizio del diritto d’impugnazione di una decisione giudiziale può considerarsi avvenuto in modo idoneo soltanto qualora i motivi con i quali è esplicato si concretino in una critica della decisione impugnata e, quindi, nell’esplicita e specifica indicazione delle ragioni per cui essa è errata, le quali, per essere enunciate come tali, debbono concretamente considerare le ragioni che la sorreggono e da esse non possono prescindere, dovendosi, dunque, il motivo che non rispetti tale requisito considerarsi nullo per inidoneità al raggiungimento dello scopo. In riferimento al ricorso per Cassazione tale nullità, risolvendosi nella proposizione di un “non motivo”, è espressamente sanzionata con l’inammissibilità ai sensi dell’art. 366 n. 4 cod. proc. civ.».

4. Con il quarto motivo il ricorrente denuncia violazione /falsa applicazione di norme di diritto lo in relazione all’articolo 343 cod.proc. civ. e 346 cod.proc. civ., ex articolo 360, 1 comma, numero 3 cod.proc. civ., e ciò in relazione alla condanna al pagamento delle spese di lite in favore della compagnia assicuratrice che, in sede di appello, non ha avanzato alcuno specifico appello incidentale sulla compensazione delle spese statuito dal giudice di primo grado.

4.1. Il motivo è inammissibile perché palesemente infondato, in quanto la pronuncia della Corte d’appello è conforme ai criteri normativi dettati in tema di soccombenza nella lite. La giurisprudenza costante di questa Corte è nel senso che, in tema di regolamentazione delle spese processuali, il giudice d’appello è tenuto a sindacare il provvedimento sulle spese processuali adottato dal primo giudice, anche d’ufficio, in quanto il relativo onere è ripartito in relazione all’esito complessivo della lite (vedi Cass.Sez. 3 -, Ordinanza n. 9064 del 12/04/2018;Cassazione Sezione lavoro 11423/2016; Cass. Sez. 3, Sentenza n. 17523 del 23/08/2011; Cassazione. numero 4052/2009; Cassazione numero 15.483/2008). Tale potere è diretta conseguenza del cosiddetto “effetto espansivo” della pronuncia in sede di impugnazione di cui all’articolo 336 cod.proc. civ., che prevede che la riforma della sentenza esplichi i suoi effetti anche sulle parti dipendenti da essa.

5. Conclusivamente il ricorso è dichiarato inammissibile, con ogni conseguenza in ordine alle spese, che si liquidano in dispositivo ai sensi del D.M. n. 55 del 2014 a favore delle parti separatamente resistenti.

P.Q.M.

Dichiara inammissibile il ricorso e condanna ricorrente alle spese, liquidate in € 5.200,00 in favore delle parti controricorrenti, oltre € 200,00 per spese, spese forfettarie al 15% e oneri di legge.

Ai sensi dell’art. 13 comma 1 quater del d.P.R. n. 115 del 2002, dà atto della sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte della ricorrente, dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso incidentale, a norma del comma 1 bis, dello stesso articolo 13.