CORTE DI CASSAZIONE – Ordinanza 13 ottobre 2017, n. 24132 – Accertamento – Omessa dichiarazione dei redditi – Riscossione – Condono

Tributi – Accertamento – Omessa dichiarazione dei redditi – Riscossione – Condono

Rilevato che

La G. M. e c. s.n.c. propose ricorso avverso due avvisi d’accertamento con cui fu recuperato a tassazione maggior reddito ai fini irap e iva, per gli anni 1999 e 2001.

La Ctp accolse i ricorsi, ritenendo precluso all’Agenzia il potere di rettifica per gli anni coperti dal condono.

L’Agenzia delle entrate propose appello in entrambi i giudizi; la Ctr li accolse, ritenendo inefficace il condono richiesto dalla società, in quanto quest’ultima aveva omesso di presentare la dichiarazione dei redditi per il 1996.

La società ha proposto ricorso per cassazione, affidato ad un unico motivo, con cui è stata denunziata la violazione e falsa applicazione dell’art. 9 della I. n. 289/02, nonché dell’art. 2697 cc., avendo la Ctr ritenuto che l’invalidità del condono derivasse dalla mancata presentazione della dichiarazione per il 1996, senza necessità di emettere apposito avviso d’accertamento, sulla scorta del rilievo per cui sarebbe stato onere del contribuente fornire prova di tale adempimento.

I soci G. e B. hanno del pari proposto ricorso per cassazione avverso la sentenza della Ctr che accolse parzialmente l’appello circa gli avvisi loro notificati, escludendo le sanzioni.

Resiste l’Agenzia con controricorso, eccependo l’infondatezza del motivo; nel solo giudizio n. 25249 la stessa Agenzia ha proposto ricorso incidentale affidato a due motivi.

I ricorrenti hanno altresì depositato memorie ex art. 380 bis, c.p.c.

Con il primo motivo del ricorso incidentale, è stata denunziata la violazione e falsa applicazione degli artt. 19, l°c., e 55, l°c., del d.p.r. n. 633/72, nonché degli artt. 5, l°c., del d.lgs. n.471/97, 5 e 6 del d.lgs. n. 472/97, lamentando che la Ctr aveva ritenuto di detrarre dagli importi recuperati a tassazione le somme per spese sostenute per acquisti per cui era stata versata l’iva, ritenendo non essere d’ostacolo l’omessa presentazione della dichiarazione annuale nel termine utile, escludendo anche le sanzioni poiché il fatto in questione era dipeso dal dolo del soggetto cui era stata affidata la gestione della contabilità.

L’ufficio adduceva che la detrazione non avrebbe potuto essere riconosciuta per l’omessa presentazione della dichiarazione per il 1999, per l’omissione delle liquidazioni periodiche, nonché per la decadenza relativa al termine biennale di cui al predetto art. 19, l°c.

Con il secondo motivo è stata denunziata la violazione e falsa applicazione dell’art. 5 del d.lgs. n.471 e dei suddetti artt. 5 e 6, avendo la Ctr erroneamente escluso le sanzioni applicando una fattispecie diversa da quella contestata dall’ufficio, poiché esse erano state applicate per l’omessa dichiarazione omessa tenuta delle scritture contabili e di registrazione delle fatture.

Con il ricorso n. 9733/13, i soci della G. M. e C., s.n.c., M. G. e M. B., sul presupposto di aver impugnato gli avvisi d’accertamento loro notificati, in ordine alla rettifica dei loro redditi di partecipazione a quello della stessa società, per gli anni d’imposta 1999 e 2001, hanno proposto ricorso per cassazione avverso la sentenza della Ctr, affidato ad un unico motivo, con cui è stato dedotto il medesimo vizio di cui ai precedenti ricorsi proposti dalla società.

Anzitutto, va disposta la riunione dei tre giudizi, poiché tra loro connessi, sia soggettivamente, sia oggettivamente, considerato che il ricorso dei soci riguarda la medesima censura di quella dedotta nei due ricorsi della società.

I ricorsi della società e dei due soci sono infondati.

L’unico motivo non merita accoglimento.

La Ctr ha ritenuto che: il condono fosse invalido perché non aveva incluso tutte le annualità, mancando il 1996; era onere del contribuente dimostrare di aver presentato la suddetta dichiarazione.

I ricorrenti hanno formulato una censura che non è pertinente rispetto alla decisione della Ctr, avendo dedotto che l’Agenzia delle entrate avrebbe dovuto accertare l’omessa presentazione della dichiarazione del 1996 mediante l’emissione di un avviso d’accertamento relativo a tale periodo d’imposta. Inoltre, la doglianza è infondata perché i rilievi formulati dal giudice d’appello (dei quali peraltro non è stata rappresentata la causa dell’erroneità ma solo la sua sussistenza) sono corretti e condivisibili, considerando altresì che nessuna norma contempla l’obbligo di emettere un avviso d’accertamento nella fattispecie in questione.

Inoltre, in tema di condono fiscale, va disapplicato – perché in contrasto con la sentenza 17 luglio 2008, causa C-132/06 della Corte di Giustizia, avuto riguardo agli artt. 2 e 22 della cd. Sesta Direttiva iva e 10 Trattato CE – l’art. 9 della legge n. 289 del 2002, nella parte in cui consente al contribuente, che abbia omesso di presentare le dichiarazioni iva negli esercizi d’imposta coinvolti dal condono, di fruire per questa imposta della definizione agevolata; in caso contrario, infatti, si realizzerebbe la quasi-esenzione fiscale, che la Corte di Giustizia ha stigmatizzato proprio a causa dell’omessa presentazione delle dichiarazioni iva, in quanto l’accesso alla definizione agevolata non consentirebbe la reale emersione dell’evasione, risolvendosi in una definitiva rinuncia all’accertamento ed alla riscossione dell’imposta (Cass., n. 2915/13).

Il ricorso incidentale è viceversa fondato.

Il primo motivo va accolto, poiché la Ctr non ha applicato correttamente le norme invocate, essendo incontestate l’omessa presentazione della dichiarazione del 1999 e le omesse liquidazioni periodiche; inoltre, dagli atti emerge anche la eccepita decadenza biennale per la detrazione iva (Cass., n. 20698/14; n. 1422/15).

Il secondo motivo è parimenti fondato, avendo la Ctr erroneamente escluso le sanzioni per la condotta penalmente illecita dolosa di un soggetto fiduciario del contribuente, condannato per truffa consumata a danno della stessa società ricorrente (non è stata trascritta la sentenza ma il fatto è incontestato).

Invero, come eccepito dall’Agenzia delle entrate, l’esimente di legge- di cui all’art. 6, 3° comma, del d.lgs. n. 472/97- non è applicabile in quanto essa riguarda il solo omesso pagamento del tributo, mentre nella fattispecie viene in rilievo il caso diverso della mancata presentazione delle dichiarazioni ed omessa tenuta delle scritture contabili.

In altri termini, le summenzionate omissioni degli adempimenti fiscali costituiscono situazione diversa dal mancato pagamento del tributo e, peraltro, nel caso concreto, si protrassero per diversi anni prima che fosse presentata denuncia nei confronti del terzo fiduciario della società.

Per quanto esposto, in accoglimento del ricorso incidentale, la sentenza impugnata va cassata; non essendo necessari ulteriori accertamenti, il ricorso del contribuente va rigettato.

Considerata la vicenda della condanna penale nei confronti del terzo, le spese dei gradi di merito possono essere compensate, mentre le spese del grado di legittimità seguono la soccombenza, rilevando che, in applicazione dell’art. 5, comma 4°, della tariffa approvata con d.m. n. 127/04, può essere liquidato un onorario unico per i tre giudizi, maggiorato per ciascun giudizio.

P.Q.M.

Disposta la riunione del giudizio con quelli iscritti ai nn. 25719/11 e 9733/13, rigetta i ricorsi principali dei tre giudizi e accoglie il ricorso incidentale.

Cassa le sentenze impugnate e, decidendo nel merito, rigetta i ricorsi introduttivi delle liti.

Compensa le spese dei gradi di merito, condannando le parti ricorrenti principali al pagamento, in favore della parte controricorrente, delle spese del grado di legittimità, che liquida nella somma complessiva di euro 7000,00 e al rimborso delle spese prenotate a debito.